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朱律师详解探望权

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朱律师详解探望权

发布日期:2017-06-20 作者:朱先永 点击:

探望权是指基于血亲或者拟制血亲关系的父母在婚姻或者同居关系解除后,不直接抚养未成年子女的一方所享有的一种可在一定时间、地点探望该未成年子女的权利。一般认为,探望权是基于父母子女关系而形成的一种身份权。《婚姻法》第三十八条规定:“离婚后,不直接抚养子女的父或母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。”该项规定是2001年修改《婚姻法》新增加的内容,是现行法律赋予当事人的一项实体权利。

探望权的设立初衷是享有探望权的一方通过探望权的行使,让探望的双方,即子女和探望子女的父或母之间能够进行思想上的沟通和交流,使子女在探望中获得平时单亲抚养得不到的关爱,从而身心能够健康发展,同时,使前去探望的一方可以增加和不由其直接抚养的子女之间的感情,形成对子女未来发展的关心,从而可以本着对子女的热爱之心,主动、自觉地履行其对子女应尽的抚养义务,从而也满足了探望双方的情感需求。

对于探望权的行使,笔者将从探望权行使的确定、探望权的中止与恢复和探望权的执行三个方面进行梳理。

一、探望权行使的确定。离婚的男女双方无论是通过到民政局办理协议离婚,还是通过到法院办理诉讼离婚,都应该将关于对子女探望权的内容进行协商确定,包括不直接抚养子女的一方在何时、何地、如何行使探望权等。如果协商不能,或者在民政局办理协议离婚后一方不按照离婚协议履行关于探望权约定内容的,那么,不直接抚养子女的一方,即探望权享有者,就需要通过法院将探望权进行调解或者判决。探望权既然是不直接抚养子女一方的一项实体权利,享有探望权一方就可以单独就探望权提起诉讼,并会得到人民法院的支持。人民法院在确定探望权时,一般会根据子女的年龄征询他们关于探望权的意见,对于十周岁以上的子女,法院一般会尊重子女的意见,不满十周岁,但具备一定的语言表达能力的子女,法院也应该征询子女意见,并可以成为法官判案的一个参考因素。

为了避免当事人之间再次就探望权发生纠纷,在就该权利进行判决时,会尽量作出原则性规定而不是判决的过于细致,诸如:可能判决由不直接抚养子女一方每周探望子女一次,或者也可以具体到每周六或日等,但一般不会判决“于每周周六的下午2点至6点,由探望权人去另外一方家带孩子或于某一地点去接孩子,”因为像这种对时间、地点在判决中限制的过于详细的做法,可能会有情况发生变化,许多问题的出现是事先无法预料的,诸多因素可能导致无法丝毫不差地按详细的判决来履行,这时如果当事人之间关系处理得不好,而单纯机械地要求以判决规定的方式进行履行,稍有出入都不允许变通的话,很容易导致矛盾的激化。

二、探望权的中止与恢复。我国《婚姻法》第三十八条第三款规定:“父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的权利,中止的事由消失后,应当恢复探望的权利。”《婚姻法司法解释(一)》第二十五条进一步解释为:“当事人在履行生效判决、裁定或者调解书的过程中,请求中止行使探望权的,人民法院在征询双方当事人意见后,认为需要中止行使探望权的,依法作出裁定。中止探望的情形消失后,人民法院应当根据当事人的申请通知其恢复探望权的行使。”那么,什么情况下属于不利于子女身心健康的情形呢,对此法律并没有一个明确的答案,需要人民法院根据具体案件加以判断,比如探望方患有严重的传染性疾病可能影响子女身体健康的,对子女实施暴力行为的,有不良嗜好或教唆子女从事非法活动的等等。另外,我国《预防未成年人犯罪法》中规定,未成年人的父母或者其他监护人等应当教育未成年人不得有不良行为,并在该法第十四条中列举了几种主要的不良行为,如:旷课、夜不归宿、打架斗殴、辱骂他人的、偷窃、故意毁坏财物的行为等,如果行使探望权的一方以探望子女为由,教唆或胁迫未成年子女实施这些行为的,都可以作为不利于子女身心健康的情形,人民法院应当根据当事人的申请而中止一方探望权的行使。

当事人提出有关探望权中止行使和恢复行使的权利主张,不属于一个独立的新的诉讼,而是在履行有关生效法律文书过程中发生的事情,所以,应当属于执行程序中出现的问题,按照上述规定,人民法院就中止探望权问题需要以民事裁定书的形式作出,关于恢复探望权问题是以通知形式作出。

中止探望权的行使主体在《婚姻法司法解释(一)》第二十六条中作出了规定,“未成年子女、直接抚养子女的父或母及其他对未成年子女负担抚养、教育义务的法定监护人,有权向人民法院提出中止探望权的请求。”由此可见,中止探望权的行使主体包括:未成年子女、直接抚养子女的父或母、其他对未成年子女负担抚养、教育义务的法定监护人。由于中止探望权关系到子女的身心健康,所以司法解释对此权利的行使主体作出了较为宽泛的规定,从而拓宽了救济渠道,更好地保护子女的利益。当现实生活中由于探望子女而导致了不利于子女身心健康的,如果只允许协助探望一方提出中止请求时,一旦当其基于某种原因无法提出或不敢提出,比如其不知道事情真相或畏惧对方的暴力等原因,这时,其他人在一旁只能是焦急地观望而无法实施法律规定的救济手段,法律规定的对子女的保护也就无从谈及。

恢复探望权的行使主体目前只能是离婚后不直接抚养子女的父或母,也就是探望权的行使者,至于其他人是否在特殊情况下可以依法享有探望权和恢复探望权,目前法律无明文规定。

三、探望权的执行。我国《婚姻法》第四十八条规定,“对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗产继承、探望子女等判决或裁定的,由人民法院依法强制执行。有关个人和单位应负协助执行的责任。”《婚姻法司法解释(一)》第三十二条进一步解释为:人民法院关于探望权的依法强制执行是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施,不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。法律的这种规定是与探望权的立法初衷相符合的,既然法律是从有利于子女的身心健康角度考虑,赋予了不直接抚养子女一方探望权的行使,但如果只是一味的满足探望权人的权利,而不考虑子女的意愿,甚至强行将子女带至某处由其父或母行使探望的权利,那么就与探望权设立的初衷相违背。(山东律苑律师事务所朱先永律师)


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