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家事法常见业务内容(一)婚前协议

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家事法常见业务内容(一)婚前协议

发布日期:2017-06-10 作者:日照婚姻律师 点击:

2001 年起我国开始承认婚前协议,其法律依据是《婚姻法》第 19 条:「夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的,适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定,对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的,夫或妻一方对外所负的债务,第三人知道该约定的,以夫或妻一方所有的财产清偿。」日照婚姻律师 

但坦率地讲,《婚姻法》第 19 条是一个非常失败的立法:从学术评论的角度看,《婚姻法》第 19 条只承认了夫妻之间可以在婚前婚后设立协议,但对协议的内容、形式、公示及其强制性的规定,均未提及。这就导致了《婚姻法》第19 条既有优势也有劣势。一方面大家可以任意发挥,只要现行法律没有强制性规定,就可以约定;另一方面,也使得大家对婚前协议的认识过于单薄,导致不认可婚前协议。笔者参加过很多婚前协议的谈判,很多人因为认识错误而对婚前协议很抵制。作为专业人士,律师常见任务是跟当事人解释什么是婚前协议,婚前协议需要包括哪些方面内容。

1)确定的认定规则

大部分婚前协议的撰写人不是律师,而是公证员。笔者搜集过十几个公证处出过的婚前协议,基本上仅为一页纸,从甲方、乙方信息到签字页都在一页纸上。内容也很简单:男方的全归男方,女方的全归女方,仅此而已。这样协议接受起来就比较困难,因为婚前协议的目的是「确定的认定规则」。何为确定的认定规则?

对于婚前财产,常见的方式是婚前财产约定共有、部分共有或者某个固定的财产共有。比如一套家庭住房约定为共有,其他为个人所有。

对于婚后财产常见的考虑包括:双方通过劳动所得的,通过投资所得的,归夫妻共有还是个人所有;来自父母或者其他亲属的馈赠(或赠与),约定为一方个人所有;来自股权的收入,比如男方有个公司,股权为其个人所有,其他收入变成共有;等等。

不难看出,双方可以通过婚前协议逐项确认财产归属,以平衡双方的利益。

2)基本保护规则

婚前协议中常见的基本保护规则主要保护两类主体:

第一类受保护主体是婚姻中经济上相对弱势并对家庭非劳动所得付出更多的一方,通常为家庭主妇。该类主体的保护模式一般有三种:第一种,也是最常见的处理方式是按照婚姻存续期间,每年夫妻共同财产增加的部分按比例给予一方,或一方按照婚姻关系存续时长给予另一方一定「补偿」。第二种「补偿」的模式是设立信托:协议以经济上相对弱势的一方为受益人,并明确受益的条件。第三种是设立家庭基金,双方以一定比例出资,即经济强势一方出较大份额,经济弱势一方出较少份额设立家庭基金,保障家庭成员的体面生活需求。此外还有一种是离婚补偿,在离婚时,经济强势一方给予经济弱势一方特定补偿,比如房子、现金等。离婚补偿的约定在不离婚的情况下是没有任何意义的,因为夫妻财产均为生活中双方共同使用。

第二类受保护主体是婚姻中出生的子女。常见的保护模式是家庭共同基金。更先进的方式是设立信托,以子女作为受益人,信托的金额每年增加,或者将一方所持有的公司股权之一定比例的分红,纳入该信托中,以防止离异时另一方生活水平会有极大的降低,影响子女的受教育权利及其他事宜。

3)婚前协议中的提醒

第一,婚前协议并不仅仅保护经济上相对强势一方。大多数人误解婚前协议是保护经济上相对强势的一方,以达到防止和切断对方对相关财产共有的可能性及分割的请求权。实际上,可以通过上文所述的保护机制或者确认认定规则来保证经济上相对弱势一方的部分利益。第二,从债务的角度来说,经济上相对强势的人,负债的可能性越大,且负债的合理性越强。在这种情况下,如果不签订婚前协议,司法实践会推定婚内财产为共同,债务也推定为共同;如果签订了婚前协议,虽然不能够完全,但基本能将夫妻共同债务的风险隔离。生活中,并非离婚都能够确定地分割共同财产。学界对《婚姻法司法解释(二)》第 24 条争议较大:「债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。」主要原因是很多人结婚多年,离婚时分到的却是债务而不是财产。签订婚前协议,可以起到隔离夫妻债务的作用。

第二,穷尽式的财产清单。中国法律并不要求穷尽式的财产清单。不过在实践经验中,笔者曾遇到有些中美客户间的 prenuptial agreement(婚前协议)。美国很多州要求婚期协议必须穷尽列举财产。很多中国客户有所顾虑,担心一旦被对方知晓其财产状况,对方会有觊觎之心或其他的想法,影响双方感情。实践中可以采取对来源进行类型化列举的方法,以减少冲突。

第三,婚前协议内容效力问题。笔者认为,婚前协议只能是财产性的协议,而非人身性协议。写入人身性条款,没有真正的效力。比如,婚前协议可以约定对子女的安排,比如对子女将来的宗教信仰、教育问题、跨国婚姻中子女的母语等进行约定,但不可提前约定离婚时抚养权的归属。在离婚中,抚养权的判定主要依据是子女最佳利益原则。如果婚前协议中约定子女抚养权归属于男方,而离婚时女方更适合抚养孩子,那法官很可能会将抚养权判给女方,所以这样的条款就没有效力了。因此,对身份关系的条款应尽量减少。

文章节日照婚姻律师选自《民商法实务精要(4)》,原标题《家事法非诉业务指引》。


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